Resumen de La prevención de la seguridad jurídica privada en el ordenamiento español (sistema español de derecho cautelar)

José Luis Mezquita del Cacho

• LA DISTRIBUCION DISCIPLINAR DEL DERECHO SEGUIDA DESDE SAVIGNY MUTILO UNA DE LAS TRES ACTIVIDADES CREADORAS, SEGUN LOS ROMANOS, DEL DERECHO DE JURISTAS. MIENTRAS LA DEL RESPONDERE (ASUMIDA POR LA DOGMATICA MODERNA) AYUDO HISTORICAMENTE A FORMAR EL DERECHO PRIVADO MATERIAL (CIVIL;MERCANTIL), Y LA DEL POSTULARE CONTRIBUYO A LA PLASMACION DEL DERECHO PROCESAL CIVIL, LA DEL CAVERE , EN CAMBIO, FUE EXCLUIDA DE LOS ESQUEMAS CIENTIFICOS, FRAGMENTANDOSE SUS CONTENIDOS Y PERDIENDOSE SU PERSPECTIVA UNITARIA. EL AMPARO JUDICIAL CAUTELAR FUE ABSORBIDO COMO JURISDICCION VOLUNTARIA EN EL DERECHO PROCESAL Y, AL EXAGERARSE EL ASPECTO PROBATORIO DEL DOCUMENTO PUBLICO Y LAS CONSECUENCIAS PROCESALES DE LA LEGITIMACION REGISTRAL, LO PROCESAL COLONIZO TAMBIEN LAS TEORIAS DE LA FUNCION NOTARIAL Y DE LA PUBLICIDAD TABULAR, DESDEÑANDO SUS DEMAS FUNCIONES EXTRAPROCESALES.

  LA TEORIA DE LA CARGA DE LA PRUEBA SE ASIGNO ALTERNATIVAMENTE AL DERECHO PROCESAL O AL MATERIAL, SIN PERCIBIRSE EL JUEGO DE UN SISTEMA CAUTELAR INTERMEDIO, NI MATERIAL NI PROCESAL.

  TAL ESQUEMA PROVOCA INCOMPRENSION DE LAS REGLAS E INSTITUCIONES QUE EL ORDENAMIENTO DESPLIEGA PARA EL TRATAMIENTO PREVENTIVO (CAUTELAR) DE LA SEGURIDAD JURIDICA PRIVADA. EL CAVERE QUEDA RELEGADO A MERO INVENTARIO DE RECURSOS TECNICO-PRACTICOS: UN AREA ASISTEMATICA Y ACIENTIFICA.

  PERO TAL PLANTEAMIENTO ES ERRONEO Y DEBE CORREGIRSE; PUES EN LA REALIDAD HAY UN AUTENTICO SISTEMA DE INSTITUCIONES, NOCIONES Y DISPOSICIONES ORDENADAS A AHORRAR PREVENTIVAMENTE CONTROVERSIAS PROCESALES POR DETERIORO DE LAS RELACIONES PRIVADAS, O AL MENOS A SIMPLIFICARLAS SI NO FUERA POSIBLE EVITARLAS. EL METODO ESTRUCTURO-FUNCIONALISTA REVELA UNAS ESTRUCTURAS Y UNAS FUNCIONES PROPIAS, AUTONOMAS Y UNITARIAS, QUE ENGLOBAN LAS AUTORIZACIONES JUDICIALES HABILITANTES (PRE-NEGOCIALES); LAS FUNCIONES NOTARIALES DE CONTROL Y DOCUMENTACION (SINCRONICAS CON LA PERFECCION NEGOCIAL) Y LAS DE CALIFICACION Y PUBLICIDAD REGISTRA